2.2. Особенности судебного контроля
при рассмотрении жалоб
Лица, наделенные правом принесения в суд жалоб на решения и действия (бездействие) органов предварительного расследования и прокуроров. В силу ч. 2 ст. 125 УПК жалоба может быть подана в суд
45
заявителем, его защитником, законным представителем непосредственно либо через дознавателя, следователя или прокурора. Как видим, законодатель не только не ограничивает перечень решений, действий (бездействия) органов предварительного расследования и прокуроров, которые могут быть обжалованы в судебном порядке, но и предоставляет право подачи такой жалобы фактически неограниченному кругу лиц.
Таким образом, право на обжалование в суд отказа в принятии заявления о преступлении, постановления об отказе в возбуждении уголовного дела имеют: 1) заявитель (как физическое, так и юридическое лицо); 2) лица, чьи конституционные, а равно процессуальные права были нарушены в связи с отказом в принятии заявления о совершенном преступлении или с вынесением постановления об отказе в возбуждении уголовного дела.
К последним следует отнести тех, в отношении которых в возбуждении уголовного дела отказано по нереабилитирующим основаниям, а также тех, в отношении которых в резолютивной части документа конкретный процессуальный вывод хотя и не сделан, но их имена и фамилии упомянуты в описательно-мотивировочной части постановления, что зачастую имеет преюдициальное значение для иных отраслей права. Естественно, что жалобы в таком случае могут быть принесены их законными представителями, а в последнем случае и защитниками.
Постановлением начальника службы криминальной милиции районного ОВД отказано в возбуждении уголовного дела за отсутствием события преступления (п. 1 ч. 1 ст. 24 УПК). Вместе с тем из описательно-мотивировочной части постановления усматривается, что мотивом отказа в возбуждении уголовного дела является не отсутствие вины конкретного лица вообще, а лишь неустановление последствий, предусмотренных ст. 264 УК.
Этот вывод органа дознания хоть и косвенно, но все же имеет преюдициальное значение при решении вопросов о привлечении водителя к административной ответственности в соответствии с КоАП, предъявлении к нему иска о возмещении вреда в порядке гражданского судопроизводства.
Право принесения жалоб на постановление о возбуждении уголовного дела принадлежит лицу, в отношении которого возбуждено уголовное дело, его защитнику. В остальных случаях правом на обжалование в суд решений и действий органов предварительного расследования (прокуроров) наделены:
46
При поступлении жалобы от ненадлежащего лица судья с указанием причин возвращает ее своим письмом ненадлежащему заявителю.
Порядок и сроки обжалования в суд решений и действий (бездействия) органов предварительного расследования. Жалобы на решения и действия (бездействие) органов предварительного расследования подведомственны районным (городским) судам независимо от подследственности и будущей подсудности расследуемых дел, вида и уровня органа, производящего предварительное следствие (дознание).
В случае выполнения отдельных процессуальных (следственных) действий в иной местности жалоба рассматривается по месту нахождения органа, выполнившее конкретное процессуальное (следственное) действие, с обязательным привлечением лица, производящего дознание, предварительное следствие, осуществляющего за ними прокурорский надзор.
Все решения в рамках судебно-контрольного производства принимаются судьей единолично.
Жалобы на решения и действия органов предварительного расследования (прокуроров) подаются непосредственно в суд. Уголовно-процессуальный закон не исключает, что жалобы с требованием проверки в судебном порядке законности и обоснованности конкретных постановлений по уголовному делу, а равно действий органов предварительного расследования, прокуроров могут быть поданы защитником, законным представителем заявителя через
47
дознавателя, следователя, начальника следственного отдела, прокурора, вышестоящего прокурора.
В указании Генеральной прокуратуры РФ от 5 августа 2003 г. № 28/20 "Об организации рассмотрения жалоб на действия (бездействие) и решения органа дознания, дознавателя, следователя и прокурора, осуществляющих уголовное судопроизводство" отмечается: "Проведенная Генеральной прокуратурой РФ проверка показала, что отдельные прокуроры рассматривают жалобы участников уголовного судопроизводства, а также иных лиц в той части, в которой производимые процессуальные действия затрагивают их интересы, на действия (бездействие) и решения органов дознания, дознавателя, следователя и прокурора в общем порядке. В результате суды, приобщая в таких случаях заявителей, обоснованно признают незаконными принятые решения, обязывая прокуроров устранить допущенные нарушения". Как видим, руководство Генеральной прокуратуры РФ на самом высоком уровне вынуждено признать неэффективность прокурорского надзора в сфере уголовного судопроизводства.
Еще более категоричные выводы о нераспорядительности прокуроров, засилье в их среде обвинительного уклона можно найти в трудах сотрудников НИИ проблем укрепления законности и правопорядка при Генеральной прокуратуре РФ. К сожалению, альтернативным суду органом по разрешению жалоб прокуратура пока стать не смогла.
Вышеперечисленные участники процесса обязаны переправить жалобу в суд вместе с материалами, подтверждающими законность и обоснованность вынесенных по делу решений, проведенных процессуальных (следственных) действий.
Администрация места содержания под стражей немедленно направляет в суд адресованные ему жалобы подозреваемого, обвиняемого, содержащегося под стражей (ст. 126 УПК). Согласно ст. 21 Федерального закона "О содержании под стражей подозреваемых, обвиняемых в совершении преступлений" под понятием "немедленно" понимается "не позднее трех дней с момента их подачи".
Решения, действия (бездействие) органов и прокуроров, бывшие предметом судебного контроля при рассмотрении уголовного дела по существу, заинтересованные лица могут обжаловать только в порядке надзора по правилам гл. 48 УПК.
Если в ходе осуществления самостоятельной судебной проверки по жалобе будет установлено, что предварительное расследование завершено, уголовное дело с обвинительным заключением направлено в суд, то собранный материал с согласия заявителя может быть направлен в соответствующий суд для его проверки в рамках судебного разбирательства.
48
В случае отмены обжалуемого постановления прокурором (в отношении последнего - вышестоящим прокурором) либо передачи уголовного дела в суд для рассмотрения по существу еще до рассмотрения жалобы в судебном заседании судебно-контрольное производство прекращается только с согласия заявителя.
Принятие органом предварительного расследования решения о прекращении или приостановлении предварительного следствия не является препятствием для рассмотрения по существу судом жалоб на решения, действия (бездействие) дознавателя, следователя и прокурора.
Хотя уголовно-процессуальный закон не предусматривает каких-либо определенных требований, предъявляемых к структуре жалобы на решения, действия (бездействие) органов предварительного расследования и прокуроров, жалоба должна содержать:
• наименование суда, в который она подается;
• данные о лице, подавшем ее, с указанием процессуального положения, места жительства или места нахождения (если жалоба подается адвокатом, то вне зависимости от его участия в деле к ней прилагается ордер; если подается законным представителем заявителя, не являющимся адвокатом, к ней прилагается доверенность);
• указание на постановление, иное решение, действие (бездействие), которое обжалуется, и наименование органа предварительного расследования, прокурора, его вынесшего либо осуществившего (не осуществившего);
• доводы лица, подавшего ее, с указанием оснований, предусмотренных соответствующими положениями процессуального закона;
• перечень прилагаемых к ней материалов, в число которых могут входить копии процессуальных документов, справки, заключения специалистов, и т.п.
Жалоба подписывается подавшим ее лицом. Если жалоба не соответствует вышеперечисленным требованиям и это препятствует ее рассмотрению, то судья сопроводительным письмом возвращает ее заявителю. Жалобу на решения и действия (бездействие) органов предварительного расследования и прокуроров, не входящие в предмет судебного контроля в стадии предварительного расследования, судья возвращает сопроводительным письмом заявителю.
Порочной следует признать практику загромождения жалобы на действия дознавателя, следователя и прокурора просьбами осуществить проверку тех обстоятельств дела, которые подлежат судебному исследованию и оценке только при рассмотрении уголовного дела по существу.
49
Срок подачи жалоб на решения, действия (бездействие) дознавателя, следователя и прокурора в действующем уголовно-процессуальном законодательстве практически не ограничен.
Участие адвоката в осуществлении судебно-контрольного производства. Участие адвоката в различных видах судебно-контрольного производства, ведущихся судом (судами) параллельно проведению оперативно-разыскных мероприятий, предварительному расследованию, прокурорскому надзору и ведомственному контролю, является составной частью его работы по уголовному делу на досудебных этапах уголовного судопроизводства в форме как защитника подозреваемого, обвиняемого, так и представителя любого иного участника процесса.
С учетом того что судебный контроль по отношению к собственно правосудию носит предупредительный и правообеспечительный характер, тактика поведения адвоката, участвующего в судебно-контрольном производстве, предопределяется его общей позицией по уголовному делу.
Когда в роли защитника (представителя) в уголовном деле участвует один адвокат, а к осуществлению тех же функций в рамках судебно-контрольного производства (производств) по каким-либо причинам привлечен другой (другие), то все они обязаны действовать в рамках единой стратегии, поскольку законом на них возложена функция представления интересов одного и того же лица.
Обстоятельства, исключающие участие в судебно-контрольном производстве защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, определены нормами ст. 72 УПК. В случае нарушения конституционных и процессуальных прав участников процесса жалоба на решения и действия (бездействие) дознавателя, следователя и прокурора заинтересованными лицами, их защитниками (представителями) подается немедленно.
Порочной следует признать практику подачи жалоб на решения, действия (бездействие) должностных лиц, если при этом конституционные и процессуальные права участников уголовного судопроизводства не нарушены.
Подготовка к рассмотрению жалобы на решения и действия (бездействие) органов предварительного расследования и прокуроров в судебном заседании. Работа судьи по жалобе на решения и действия (бездействие) органов предварительного расследования (прокуроров) начинается с момента поступления ее в суд.
В суде заводится отдельное производство, к которому приобщаются:
50
В порядке подготовки к слушанию судья немедленно истребует через прокурора копии необходимых процессуальных документов, приостановленное либо прекращенное уголовное дело, отказной материал, а равно иные документы (например, справки о результатах розыска скрывшегося обвиняемого); направляет копии жалобы заинтересованным лицам, назначает место и время проведения судебного заседания, определяет круг его участников.
Жалоба должна быть рассмотрена и разрешена по существу в течение пяти дней с момента ее поступления в суд (ч. 3 ст. 125 УПК).
В соответствии с ч. 3 ст. 125 УПК в судебное заседание вызываются:
• лицо, подавшее жалобу;
• его защитник, законный представитель или представитель;
• иные лица, чьи интересы непосредственно затрагиваются обжалуемым действием (бездействием) или решением;
• дознаватель (руководитель органа дознания); следователь (руководитель следственного подразделения) и прокурор, непосредственные решения и действия (бездействие) которых обжалуются;
• прокурор, осуществляющий надзор за проведением предварительного расследования (вышестоящий прокурор).
Неявка этих лиц, своевременно извещенных о времени рассмотрения жалобы и не настаивающих на ее рассмотрении с их участием, не является препятствием для рассмотрения жалобы судом (ч. 3 ст. 125 УПК). Когда участники судебно-контрольного производства настаивают на рассмотрении жалобы с их участием, то ее рассмотрение откладывается. Если при рассмотрении жалобы судом установлено, что участники судебно-контрольного производства злоупотребляют своими правами, жалоба рассматривается в их отсутствии.
До начала рассмотрения жалобы в судебном заседании все участники процесса имеют право знакомиться как с материалами производства по жалобе, так и с материалами прекращенного уголовного дела (отказного материала), делать заявления и ходатайства относительно порядка рассмотрения жалобы, подавать дополнительные жалобы.
Закон не препятствует рассмотрению жалобы на решения и действия органов предварительного расследования в открытом судебном
51
заседании. Вместе с тем, исходя из интересов следствия либо по основаниям, предусмотренным ст. 241 УПК, как по инициативе судьи, так и по ходатайству участвующих в деле лиц рассмотрение жалобы может быть проведено судьей в закрытом судебном заседании.
При наличии к тому оснований судья предупреждает участников процесса о недопустимости разглашения данных предварительного расследования без предварительного разрешения следователя и прокурора, о чем у них отбирается подписка об уголовной ответственности.
Порядок рассмотрения жалоб на постановления о возбуждении уголовного дела и об отказе в возбуждении уголовного дела. В случаях отсутствия оснований для возбуждения уголовного дела прокурор, следователь или дознаватель выносит постановление об отказе в возбуждении уголовного дела. Отказ в возбуждении уголовного дела по основанию, предусмотренному п. 2. ч. 1 ст. 24 УПК РФ, допускается лишь в отношении конкретного лица (ч. 1 ст. 148 УПК РФ).
Об отказе в возбуждении уголовного дела выносится постановление, о чем письменно уведомляются лицо, предприятие, учреждение или общественная организация, от которых поступило заявление или сообщение, им разъясняется право на обжалование этого постановления. Таким образом, решение об отказе в возбуждении уголовного дела принимается в случае установления обстоятельств, с наличием которых закон связывает прекращение уголовно-процессуальной деятельности, если она уже осуществлялась. Например, принято заявление о преступлении (ст. 141 УПК РФ), принята явка с повинной (ст. 142 УПК РФ), произведен осмотр места происшествия (ч. 2 ст. 176 УПК РФ).
Отсутствие оснований к возбуждению уголовного дела равнозначно, как правило, отсутствию либо события преступления, либо состава преступления. Перечень этих обстоятельств приведен в ст. 24 УПК РФ. Для того чтобы стать основанием к отказу в возбуждении уголовного дела, любое из обстоятельств, исключающих по нему производство, должно быть установлено с достоверностью.
На практике применяется также и такое правило: при отказе в возбуждении уголовного дела в отношении конкретного лица вследствие истечения сроков давности привлечения к ответственности, вследствие акта амнистии это лицо должно ознакомиться с постановлением и удостоверить своей подписью отсутствие возражений против такого решения. Если в возбуждении уголовного дела отказывается ввиду смерти лица, подлежащего привлечению к уголовной ответственности, то согласие на вынесение постановления испрашивается следователем у его близких родственников. Соблюдение данного, правила в определенной мере позволяет предупредить поступление жалоб в суды в порядке ст. 125 УПК РФ.
52
Требование вынесения мотивированного постановления означает, что вывод о наличии основания для отказа в возбуждении уголовного дела должен вытекать из анализа установленных обстоятельств, подтвержденных конкретными данными. Если деяние, о котором шла речь в заявлении, нашло свое подтверждение, в постановлении об отказе в возбуждении уголовного дела должны быть приведены аргументы, объясняющие, почему это деяние юридически не является преступлением.
Для подачи жалоб на постановление об отказе в возбуждении уголовного дела необходимо учитывать следующее обстоятельства.
В соответствии с Инструкцией "О порядке приема, регистрации и разрешения в органах внутренних дел Российской Федерации сообщений о преступлениях и иной информации о правонарушениях", утвержденной приказом Министра внутренних дел РФ от 13 марта 2003 г. № 158 и зарегистрированной Минюстом России 4 апреля 2003 г. за № 4381, вся информация о преступлениях и происшествиях в зависимости от ее содержания и формы поступления (обнаружения) подразделяется на сообщения о преступлениях (п. 3.1) и иную информацию о правонарушениях (п. 3.3).
К сообщениям о преступлениях относятся:
• устные и письменные заявления о преступлениях и явки с повинной, которые подаются непосредственно заявителями (подп. 3.1.1);
• сообщения о совершенных или готовящихся преступлениях, полученные из источников, не указанных в подп. 3.1.1;
• непосредственное обнаружение признаков преступления сотрудниками органов внутренних дел (п. 3.2).
Иная информация о правонарушениях, т.е. о происшествиях и событиях, угрожающих личной и общественной безопасности, может поступить по телефону, телеграфу, а также по факсимильной или иной видам связи.
Сообщения о преступлениях требуют установленного УПК режима их рассмотрения. Это касается прежде всего порядка их регистрации. В соответствии с п. 10 Инструкции 2003 г. все заявления и сообщения о преступлениях дежурной частью органа внутренних дел немедленно заносятся в книгу учета сообщений о преступлениях (КУС), им присваивается порядковый номер. Данный факт удостоверяется постановкой на заявлении штампа о регистрации, в оттиск которого оперативный дежурный вносит регистрационный номер записи в КУС, дату регистрации, наименование органа внутренних дел, свою подпись, инициалы и фамилию (п. 17).
Лицу, непосредственно обратившемуся с заявлением о совершенном преступлении, одновременно оперативный дежурный оформляет талон-уведомление (п. 18), который состоит из двух
53
частей: талон-корешок и талон-уведомление. Обе части талона имеют одинаковый регистрационный номер (п. 20). В талоне-корешке указываются: сведения о заявителе, краткое содержание заявления, регистрационный номер по КУС, подпись лица, принявшего заявление, дата приема, подпись заявителя, дата регистрации заявления.
В талоне-уведомлении указываются: сведения о лице, принявшем заявление, регистрационный номер по КУС, наименование органа внутренних дел, адрес и служебный телефон, дата приема и подпись, инициалы и фамилия дежурного (п. 20).
Заявитель расписывается за получение талона-уведомления на талоне-корешке, проставляет дату и время получения талона-уведомления (п. 21).
Талоны-корешки остаются в дежурной части органа внутренних дел и используются при сверках полноты регистрации сообщений о преступлениях, а также при рассмотрении жалоб граждан на действия должностных лиц (п. 22).
Начальник органа внутренних дел (его заместители, дежурные помощники) своей резолюцией поручают рассмотрение заявления (сообщения) о преступлении в порядке ст. 146 УПК конкретному процессуальному лицу (следователю, дознавателю), которое получает его в свое производство под роспись.
На основании ст. 144 УПК по заявлениям и сообщениям о совершенных или готовящихся преступлениях в течение трех суток должно быть принято одно из следующих решений, предусмотренных ст. 145: 1) о возбуждении уголовного дела (см. приложение 12 к ст. 476 в ред. от 4 июля 2003 г.); 2) об отказе в возбуждении уголовного дела (см. приложение 21 к ст. 476 в ред. от 4 июля 2003 г.); 3) о передаче заявления или сообщения по подследственности (подведомственности) (см. приложение 10 к ст. 476 в ред. от 4 июля 2003 г.) или в суд (по делам частного обвинения) в соответствии со ст. 151 (см. приложение 11 к ст. 476 в ред. от 4 июля 2003 г.), а по уголовным делам частного обвинения - в суд в соответствии с ч. 2 ст. 20.
Этот срок по ходатайству соответственно следователя, дознавателя может быть продлен прокурором, начальником следственного отдела, начальником органа дознания до десяти суток, а при необходимости проведения документальных проверок или ревизий прокурор вправе по ходатайству следователя или дознавателя продлить его до 30 суток (ч. 3 ст. 144 УПК в ред. от 4 июля 2003 г.; см. также приложение 9 к ст. 476 в ред. от 4 июля 2003 г.).
После принятия решения по существу заявления в книге учета сообщений о преступлениях делается соответствующая отметка
54
(возбуждено уголовное дело номер такой-то; сдан отказной материал номер такой-то; заявление направлено по подведомственности в такой-то орган).
Материалы об отказе в возбуждении уголовного дела регистрируются в журнале учета материалов, по которым вынесены постановления об отказе в возбуждении уголовного дела. Журнал ведется в органах внутренних дел сотрудником по учетно-регистрационной работе или лицом, исполняющим его обязанности (п. 26).
По результатам проверки иной информации, содержащей признаки правонарушения, начальник органа внутренних дел принимает одно из двух решений: 1) о перерегистрации в КУС (при обнаружении признаков преступления); 2) о приобщении материалов проверки (при отсутствии признаков правонарушения) в специальное номенклатурное дело (п. 27).
Анонимные заявления, поступившие по почте, в которых содержатся признаки совершенного или готовящегося преступления, без регистрации передаются в соответствующие подразделения органа внутренних дел для возможного использования в установленном порядке в оперативно-разыскной деятельности (п. 28).
Таким образом, предметом обжалования и судебного контроля в данном случае являются постановление об отказе в возбуждении уголовного дела, приобщенные к нему документы (заявление о совершенном преступлении, объяснения, справки и пр.), именуемые на практике отказным материалом. Срок их хранения - один год.
По смыслу уголовно-процессуального закона жалоба на постановление об отказе в возбуждении уголовного дела может быть подана только лицом (физическим, юридическим), от которого поступило заявление об уже совершенном или готовящемся преступлении. Как правило, это потерпевший, гражданский истец либо их законные представители, руководитель юридического лица, которому деянием причинен ущерб. В соответствии с Инструкцией 2003 г. под заявлениями и сообщениями о преступлении понимаются также явки с повинной (подп. 3.1.1). То есть заявление о преступлении может поступить от фактически виновного лица, который имеет право на защиту. Жалобы на постановление об отказе в возбуждении уголовного дела могут поступить и от иных заинтересованных лиц.
В описательной части постановления об отмене постановления об отказе в возбуждении уголовного дела излагаются данные о заявлении (сообщении) о преступлении, результатах доследственной проверки, основаниях отказа в возбуждении уголовного дела, приводятся доводы жалобы.
55
Традиционно особое внимание уделяется мотивировке принятого по жалобе решения, которое в ясных и четких выражениях должно содержать указания на мотивы отмены постановления об отказе в возбуждении уголовного дела, а также на те обстоятельства, которые подлежат установлению при дополнительной доследственной проверке, либо на причины оставления жалобы без удовлетворения.
Учитывая данные судебной практики, поводом к отмене постановления об отказе в возбуждении уголовного дела могут быть неполнота и односторонность доcледственной проверки, неправильное применение уголовного и уголовно-процессуального законов.
В постановлении судьи не допускается оценка доказательств. Ссылка на их противоречивость допустима лишь при наличии неполноты доследственной проверки. Допускается отмена постановления об отказе в возбуждении уголовного дела ввиду невыполнения органом предварительного расследования обязательных для него указаний руководителя органа дознания, следственного подразделения, прокурора и суда.
Резолютивная часть постановления кроме положения об отмене постановления об отказе в возбуждении уголовного дела должна содержать указание о направлении материала для проведения дополнительной доследственной проверки соответствующему прокурору.
Если при проверке законности постановления об отказе в возбуждении уголовного дела судья выявит нарушения закона, ущемляющие права участников процесса, а равно иные нарушения уголовно-процессуального закона, то в силу ч. 4 ст. 29 УПК он может довести об этом до сведения руководителей следственных органов, прокурора путем вынесения частного постановления.
Суд не вправе вынести постановление о возбуждении уголовного дела либо об отказе в возбуждении уголовного дела, поскольку данная функция выходит за рамки судебно-контрольной деятельности и существенно ограничивает процессуальную самостоятельность органа предварительного расследования и прокурора.
Закон не запрещает принесение жалобы на законность и обоснованность постановления об отказе в возбуждении уголовного дела, если органом предварительного расследования, прокурором после проведения дополнительной доследственной проверки на основании постановления суда вновь вынесено то же решение.
Отказ в возбуждении уголовного дела по мотивам нецелесообразности не допускается (см., например, постановление президиума
56
облсуда по делу С.1 ), следовательно, для отказа в возбуждении уголовного дела может быть только то основание, которое прямо предусмотрено законом.
Аналогичен вышеприведенному и порядок рассмотрения жалоб на отказ в принятии заявления о готовящемся или совершенном преступлении (п. 5 ст. 144 УПК). Однако в данном случае предметом обжалования является уже не процессуальный документ, а действия (бездействие) органа, на который по закону возложена обязанность принять заявление и вынести по нему соответствующее решение.
Судебная практика показывает, что наиболее часто распространены отказы в форме возвращения заявления о преступлении лицу, его подавшему, письмом без принятия какого-либо процессуального решения. Эти действия, как правило, мотивируются отсутствием в заявлении необходимых сведений о преступлении. Однако подобной формы реагирования на заявление о преступлении законодательством не предусмотрено (ст. 145 УПК). Что касается лиц, злоупотребляющих своими правами, то к ним следует принимать предусмотренные законом меры воздействия.
Особое место в ряду жалоб на решения органов предварительного расследования и прокуроров, которые могут быть поданы в стадии возбуждения уголовного дела, занимают те из них, что поданы на постановления о возбуждении уголовного дела.
Действительно, если уголовное дело возбуждается в отношении конкретного лица, то это лицо приобретает статус подозреваемого, в связи с чем может быть причинен ущерб его конституционным правам и свободам. Поэтому уже на этапе возбуждения уголовного дела суд правомочен выяснить, соблюден ли порядок вынесения данного решения, имеются ли поводы к возбуждению уголовного дела, отсутствуют ли обстоятельства, исключающие производство по делу.
Установление того, ограничиваются ли в связи с возбуждением уголовного дела конституционные права и свободы лица, обратившегося с жалобой, и сопряжена ли проверка законности обжалуемого постановления с рассмотрением тех вопросов, которые подлежат разрешению при постановлении приговора, осуществляется судом исходя из фактических обстоятельств конкретного дела. Незаконное постановление прокуроров, следователей и лиц, производящих дознание, о возбуждении уголовного дела, а также постановление, вынесенное с нарушением правил, предусмотренных ст. 448 УПК, подлежат отмене.
Предметом судебно-контрольного исследования в данном случае является постановление о возбуждении уголовного дела. Право
57
подачи жалобы принадлежит подозреваемому, его защитнику, а также иным лицам, чьи конституционные права были нарушены в связи с вынесением постановления о возбуждении уголовного дела. Как показывает судебная практика последних лет, по результатам рассмотрения жалобы выносятся постановления либо об отказе в ее удовлетворении, либо о полной или частичной отмене постановления о возбуждении уголовного дела.
Порядок рассмотрения жалоб на постановления о прекращении уголовного дела. По сложившейся практике о прекращении дела составляется мотивированное постановление, в котором указываются:
В случае, когда прекращение уголовного дела допускается только с согласия обвиняемого или потерпевшего, в постановлении отражается наличие такого согласия.
Таким образом, жалоба в порядке ст. 125 УПК может быть подана только на состоявшееся процессуальное решение, которое будет выступать в качестве объекта как обжалования, так и судебно-контрольной проверки на предмет его законности, обоснованности и справедливости.
Основаниями к прекращению уголовного дела на досудебных этапах движения дела являются предусмотренные законом обстоятельства, которые либо исключают возможность производства по делу, либо влекут освобождение от уголовной ответственности лица, в отношении которого возбуждено уголовное дело или осуществляется уголовное преследование. В последнем случае уголовное дело может быть прекращено, если все события, в связи с которым оно возбуждалось, выяснены полно, всесторонне и объективно;
58
имеются как фактические, так и правовые основания прекратить производство по делу, разрешив его без направления в суд.
Основания к прекращению уголовного дела (уголовного преследования) делятся: на реабилитирующие - отсутствие события преступления (п. 1 ч. 1 ст. 24 УПК), отсутствие в деянии состава преступления (п. 2); непричастность подозреваемого или обвиняемого к совершению преступлений (п. 1 ч. 1 ст. 27), если исчерпаны все возможности для собирания дополнительных доказательств; а также на нереабилитирующие - когда органы предварительного расследования, установив в деянии лица все признаки преступления, вправе освободить его от уголовной ответственности на условиях, предусмотренных уголовным и уголовно-процессуальным законами (см. п. 3-6 ч. 1 ст. 24, ст. 25, 26, п. 3 и 6 ч. 1 ст. 27, ст. 28 УПК).
Процессуальный порядок прекращения уголовных дел в стадии предварительного расследования существенно отличается в зависимости от характера и оснований к их прекращению. Так, орган дознания и следователь как процессуально самостоятельные лица прекращают уголовное дело своим постановлением только в случае, если речь идет о полной реабилитации подозреваемого или обвиняемого.
В то же время прекращение уголовного дела этими субъектами уголовного процесса в порядке ст. 25-28 УПК допускается только с согласия прокурора. Практика применения законодательных актов об амнистии также показывает, что в постановлениях высших законодательных органов о применении амнистии, как правило, содержится указание о том, что уголовные дела по этому основанию (п. 3 ч. 1 ст. 27) прекращаются также только с согласия прокурора. Кроме того, не допускается прекращение дел по нереабилитирующим основаниям, если обвиняемый против этого возражает. По этому поводу в ч. 2 ст. 27 записано: прекращение уголовного преступления по основаниям, указанным в п. 3 и 6 ч. 1 ст. 24, ст. 25, 26 и 28, а также в п. 3 и 6 ст. 27, не допускается, если обвиняемый против этого возражает. В таком случае производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке.
Характерной особенностью правоприменительной практики является то, что постановление о прекращении уголовного дела, составляемое лицом, производящим дознание, утверждается руководителем органа дознания. Перечень органов дознания приведен в ст. 40 УПК.
Уголовно-процессуальный закон требует, чтобы постановление о прекращении уголовного дела соответствовало материалам уголовного дела, т.е. содержало обоснование принимаемого органом предварительного расследования решения путем проведения
59
анализа и оценки добытых в ходе расследования доказательств. Оценка доказательств производится в свете положений как материального, так и процессуального права. В заключении анализа должен следовать вывод о необходимости прекращения уголовного дела.
Сущность (фабула) дела излагается таким образом, чтобы было понятно, что послужило поводом и основанием к возбуждению уголовного дела, какие именно обстоятельства установлены в процессе расследования, какими фактическими данными это подтверждается, по каким юридическим основаниям дело подлежит прекращению.
Постановление должно состоять из вводной, описательно-мотивировочной и резолютивной частей. При необходимости в процессе изложения делаются ссылки на листы дела, подтверждающие конкретные обстоятельства. В резолютивной части формулируется решение о прекращении уголовного дела, приводятся его основания со ссылкой на уголовно-процессуальный закон.
Постановление подписывается лицом, производящим дознание, следователем или прокурором, при необходимости утверждается либо санкционируется руководителем органа дознания, прокурором. Копия постановления о прекращении уголовного дела направляется прокурору. Одновременно следователь в письменной форме уведомляет всех заинтересованных лиц о принятом решении (ч. 4 ст. 213 УПК), разъясняет им порядок обжалования. Грубое нарушение этих правил может быть рассмотрено в качестве основания для отмены постановления о прекращении уголовного дела.
По результатам проверки судья выносит постановление либо об оставлении жалобы без удовлетворения, либо об отмене постановления о прекращении уголовного дела.
Прекращая уголовное дело, орган предварительного расследования обязан также принять решение по целому комплексу сопутствующих вопросов: отменить меру пресечения, если она избиралась, освободить имущество из-под ареста и т.п. Поскольку предметом судебной проверки в рамках ст. 125 УПК является исключительно лишь решение о прекращении уголовного дела, то суд не может в ходе осуществления данного судебно-контрольного действия рассматривать другие вопросы. Так, если потерпевший не только жалуется на незаконное, с его точки зрения, постановление о прекращении уголовного дела, но и одновременно выражает свое несогласие с освобождением обвиняемого из-под стражи, то суд, придя к выводу, что производство по делу прекращено незаконно, удовлетворяет жалобу потерпевшего лишь частично, поскольку избрание меры пресечения в отношении обвиняемого, а равно определение его процессуального статуса являются
60
исключительной прерогативой органа предварительного расследования и прокурора.
В вводной части постановления, принятого по результатам рассмотрения жалобы на постановление о прекращении уголовного дела, должны быть указаны: его наименование; дата и место вынесения; должность и фамилия судьи; должность и фамилия прокурора, защитника (адвоката), если они принимали участие в рассмотрении жалобы.
В описательной части своего постановления судья излагает данные об уголовном деле (основаниях его возбуждения, результатах расследования, основаниях прекращения), приводит суть доводов жалобы.
Особое внимание следует уделить мотивировке принятого по жалобе решения, которое в понятных и четких выражениях должно содержать указание на мотивы отмены постановления о прекращении уголовного дела, а также на те обстоятельства, которые подлежат установлению при дополнительном расследовании, либо на причины оставления жалобы без удовлетворения.
Мотивами отмены постановлений судом могут быть неполнота и односторонность предварительного расследования, неправильное применение уголовного и уголовно-процессуального законов при прекращении уголовного дела.
В своем постановлении судье следует избегать оценки доказательств. Ссылка на их противоречивость допустима лишь в случае неполноты предварительного расследования. Постановление о прекращении уголовного дела может быть отменено ввиду невыполнения органом предварительного расследования обязательных для него указаний руководителя следственного подразделения, прокурора и суда.
Резолютивная часть постановления кроме положения об отмене постановления о прекращении уголовного дела содержит указание о направлении дела для проведения дальнейшего расследования соответствующему прокурору. Разрешая жалобу на постановление о прекращении дела в отношении конкретного лица с приостановлением производства по делу в целом, судья вправе ограничиться рассмотрением постановления только в части прекращения дела, поскольку его отмена является поводом к обязательному возобновлению производства следователем.
Если при проверке законности прекращения дела судья выявит нарушения закона, ущемляющие права заявителя и других лиц, а равно иные нарушения УПК, то в силу ч. 2 ст. 29 он может довести об этом до сведения руководителей следственных органов, прокуроров путем вынесения частного постановления.
61
Закон не запрещает принесение жалобы на законность и обоснованность постановления о прекращении уголовного дела, если проведение дополнительного расследования вновь завершится тем же результатом.
Порядок рассмотрения жалоб на постановления о приостановлении предварительного расследования. Часть 1 ст. 208 УПК устанавливает, что предварительное следствие приостанавливается при наличии одного из следующих оснований:
• лицо, подлежащее привлечению в качестве обвиняемого, не установлено;
• обвиняемый скрылся от следствия либо место его нахождения не установлено по иным причинам;
• место нахождения обвиняемого известно, однако реальная возможность его участия в деле отсутствует;
• временное тяжелое заболевание обвиняемого, удостоверенное медицинским заключением, препятствует его участию в следственных и иных процессуальных действиях.
При наличии любого из этих обстоятельств следователь выносит мотивированное постановление о приостановлении предварительного следствия. По смыслу ч. 3 ст. 224 УПК, если дознание в установленные законом сроки осуществить не удалось, уголовное дело передается для проведения предварительного расследования.
Таким образом, жалоба по поводу приостановления производства по уголовному делу может быть подана только на уже состоявшееся процессуальное решение, которое выступает в качестве объекта как обжалования, так и судебно-контрольной проверки на предмет его законности, обоснованности и целесообразности, тем более что уголовно-процессуальный закон жестко регламентирует требования, предъявляемые к постановлению о приостановлении уголовного дела.
В постановлении должны быть указаны место и дата его составления, должность и фамилия лица, принявшего решение. Оно должно содержать суть дела и основания приостановления производства, предусмотренные ч. 1 ст. 208 УПК. Перечень оснований к приостановлению производства по делу является исчерпывающим.
Если по делу привлечены два или несколько обвиняемых, а основания для его приостановления относятся лишь к одному их них (или к некоторым из них), то следователь вправе как приостановить дело в отношении отдельных обвиняемых (выделив дело в отношении других в отдельное производство), так и приостановить производство по всему делу.
Приостановление предварительного следствия означает временный перерыв в производстве по делу, вызванный невозможностью
62
его ведения ввиду отсутствия лица, действия которого расследуются, или по причине его болезни. До приостановления предварительного расследования следователь обязан выполнить все без исключения следственные действия, производство которых возможно в отсутствии подозреваемого или обвиняемого, принять все меры к его обнаружению, а равно к установлению лица, совершившего преступление. Более того, в случаях, предусмотренных п. 1 и 2 ч. 1 ст. 208 УПК, приостановление производства по делу допускается лишь по истечении сроков предварительного расследования. На основании п. 3 и 4 следствие может быть приостановлено и до окончания срока предварительного расследования.
В силу ч. 3 ст. 209 УПК производство следственных действий по приостановленному делу не допускается. На этом этапе задачи уголовного процесса решаются иными методами и средствами.
Согласно п.2-4 ч.1 ст. 208 УПК предварительное следствие приостанавливается лишь тогда, когда установлено лицо, совершившее преступление, и на основании имеющихся по делу доказательств вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого. Причем не обязательно, чтобы обвинение последнему было предъявлено лично, законодательство не исключает вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого заочно.
Следовательно, лицо, выносящее постановление о приостановлении производства по делу, должно помимо определенного комплекса доказательств о виновности обвиняемого располагать и данными о том, что он умышленно скрывается, страдает тяжелым заболеванием. Последнее может служить основанием для приостановления производства по делу, если болезнь по своему характеру является тяжкой, временной, излечимой или факт заболевания подтвержден соответствующим медицинским документом, не вызывающим сомнения в его подлинности.
Если лицо, совершившее преступление, находилось в состоянии невменяемости в момент его совершения или заболело неизлечимой душевной болезнью после его совершения, то дело не приостанавливается. Оно должно быть завершено расследованием в порядке, предусмотренном гл. 51 УПК.
По п.2 ч.1 ст. 208 УПК предварительное следствие приостанавливается лишь тогда, когда сам факт совершения преступления не вызывает сомнения, но лицо, совершившее преступление, установить не удалось, несмотря на все принятые меры.
Уголовно-процессуальный закон требует, чтобы постановление о приостановлении производства по уголовному делу соответствовало содержащимся в нем материалам, было мотивированным, т.е. содержало обоснование принимаемого органом предварительного
63
расследования решения путем проведения анализа и оценки добытых в ходе расследования доказательств. Оценка доказательств производится в свете положений как материального, так и процессуального права.
В заключении анализа добытых доказательств орган, ведущий предварительное расследование, приходит к выводу о необходимости приостановления уголовного дела и указывает конкретную причину, побудившую его принять решение по правилам ст. 208 УПК.
Сущность (фабула) дела излагается таким образом, чтобы было понятно, что послужило поводом и основанием к возбуждению уголовного дела, какие именно обстоятельства установлены в процессе предварительного расследования, кому именно предъявлено обвинение в совершении конкретного преступления, какими фактическими данными это подтверждается, по каким юридическим основаниям (ч. 1 ст. 208) дело подлежит приостановлению.
Постановление должно состоять из вводной, описательно-мотивировочной и резолютивной частей. При необходимости в процессе изложения делаются ссылки на листы дела, подтверждающие те или иные конкретные обстоятельства.
В случае, если поводом к приостановлению производства по делу является отсутствие возможности производства следственных действий только в отношении одного из нескольких обвиняемых, постановлением должен быть разрешен вопрос о процессуальном статусе других привлеченных к уголовной ответственности по данному делу лиц, в том числе относительно меры пресечения.
В резолютивной части постановления формулируется решение о приостановлении производства по уголовному делу, приводятся его основания со ссылкой на уголовно-процессуальный закон. Постановление подписывается лицом, производящим предварительное расследование.
Копия постановления о приостановлении производства по уголовному делу в течение суток направляется прокурору. По смыслу ч. 1 ст. 209 УПК одновременно в письменной форме следует уведомить всех заинтересованных лиц о принятом решении, разъяснить им порядок обжалования. Грубое нарушение этих правил может быть рассмотрено в качестве основания отмены постановления о приостановлении уголовного дела.
Анализ сложившейся правоприменительной практики показывает, что большинство жалоб на постановление о приостановлении уголовного дела поступает от заявителей, потерпевших и гражданских истцов в связи с неполнотой предварительного следствия. При рассмотрении подобных жалоб проверяется, все ли необходимые следственные действия по делу выполнены.
64
Нет необходимости отменять постановление о приостановлении производства по делу, если нужная информация может быть получена в рамках оперативно-разыскной деятельности, которая, как известно, приостановлению не подлежит.
По результатам судебной проверки может быть вынесено постановление либо об оставлении жалобы без удовлетворения, либо об отмене постановления о приостановлении производства по делу. В последнем случае уголовное дело направляется прокурору для установления срока предварительного расследования и организации производства по делу.
Порядок судебной проверки постановлений о продлении срока предварительного расследования. В соответствии с ч. 1 ст. 162 УПК предварительное следствие по уголовным делам должно быть закончено не позднее чем в двумесячный срок. В этот срок включается время со дня возбуждения дела и до момента направления его прокурору с обвинительным заключением или постановлением о передаче дела в суд для рассмотрения вопроса о применении принудительных мер медицинского характера либо до прекращения или приостановления производства по делу (ч. 2).
Время рассмотрения прокурором поступившего к нему от следователя (дознавателя) уголовного дела с обвинительным заключением (пять суток, предусмотренные ст. 221 УПК) в срок предварительного расследования не включаются. Из общего срока предварительного расследования исключается время, когда производство по делу было приостановлено.
Указанный в законе общий двумесячный срок предварительного следствия может быть продлен районным, городским прокурором (а также приравненным к ним военным прокурором) до шести месяцев. По делам, расследование которых представляет особую сложность, прокурор субъекта Федерации (а также приравненные к нему прокуроры) может продлить срок предварительного следствия до 12 месяцев. Дальнейшее продление срока предварительного следствия может быть произведено только в исключительном случае Генеральным прокурором РФ или его заместителем.
При возвращении дела прокурором для производства дополнительного расследования, а равно при возобновлении ранее приостановленного производства по делу и при отмене постановления о прекращении уголовного дела дополнительные сроки расследования устанавливаются прокурором, осуществляющим надзор за предварительным следствием, в пределах месяца со дня принятия его к производству следователем. Дальнейшее продление сроков предварительного расследования производится на общих основаниях.
65
Жалоба на постановление о продлении срока предварительного расследования по делу может быть подана только на уже состоявшееся процессуальное решение, которое выступает в качестве и объекта обжалования, и предмета судебно-контрольной проверки по поводу его законности, обоснованности и целесообразности.
Уголовно-процессуальный закон жестко регламентирует требования, предъявляемые к постановлению о возбуждении ходатайства о продлении срока предварительного расследования. В нем следователь должен указать:
• дату возбуждения уголовного дела, а в случае соединения дел в одном производстве - дату возбуждения каждого из них, даты приостановления и возобновления производства;
• краткое описание события преступления (время, место, способ и другие обстоятельства);
• основные доказательства виновности обвиняемых. Допускается представление отдельной справки, содержащей подробный анализ доказательств, не подлежащих преждевременному разглашению;
• дату задержания и избрания меры пресечения в отношении каждого обвиняемого; сущность предъявленного им обвинения;
• решения суда по ходатайствам о заключении под стражу, о продлении сроков содержания под стражей; в случае применения повторного ареста обвиняемого - основание и дату избрания этой меры пресечения;
• сведения о личности обвиняемых, основания необходимости дальнейшего проведения предварительного расследования, содержания обвиняемых под стражей;
• сведения о движении дела: назначении экспертиз, ознакомлении с материалами дела, направлении дела в суд, а при возвращении его на дополнительное расследование - даты поступления дела прокурору, осуществляющему надзор за расследованием, принятия его к производству лицом, осуществляющим предварительное следствие (дознавателем). К постановлению может прилагаться справка с более детальной информацией о движении дела;
• причины, в силу которых следствие или дознание не может быть окончено в установленный законом срок, объем предстоящей работы по делу.
Постановление должно состоять из вводной, описательно-мотивировочной и резолютивной частей. При необходимости в процессе изложения делаются ссылки на листы дела, подтверждающие те или иные конкретные обстоятельства.
В случае, если поводом к возбуждению ходатайства о продлении срока предварительного расследования является наличие необходимости проведения следственных действий только в отношении
66
одного из нескольких обвиняемых, то в постановлении должно быть указано, почему выделение уголовного дела в отношении других обвиняемых невозможно или нецелесообразно.
После утверждения соответствующим прокурором копия постановления о продлении срока предварительного следствия (дознания) в течение суток направляется прокурору, осуществляющему надзор за проведением предварительного расследования, в следственные изолятор (ИВС), в котором содержатся обвиняемые. В соответствии с п. 8 ст. 162 УПК следователь в письменном виде уведомляет о продлении срока предварительного расследования обвиняемого, его защитника, а также потерпевшего и его представителя.
Постановление подлежит отмене, если вынесено с нарушением требований ст. 162, например срок продлен не уполномоченным на то прокурором.
Дополнительно установленный прокурором срок предварительного расследования должен быть сокращен до разумных пределов, если все необходимые следственные действия уже выполнены. При этом суду всегда следует учитывать, что сокращение сроков расследования может негативно сказаться на полноте расследования и, как следствие, привести к нарушению прав и законных интересов многих лиц.
Обязательным общим условием продления срока предварительного расследования является доказанность самого события преступления. Если по истечении установленного законом срока выяснится, что все возможные по делу следственные действия выполнены, а доказать наличие самого события преступления (или причастность к нему конкретных лиц) не удалось, дело подлежит прекращению (ст. 212 УПК) или приостановлению (ст. 208).
Подобные ситуации часто встречаются по делам об экономических преступлениях, предмет доказывания по которым отличается своеобразием.
Дело может быть возбуждено по факту обнаружения крупной недостачи материальных ценностей. Спустя некоторое время выясняется, что вина конкретных лиц в образовании недостачи отсутствует (п. 2 ст. 24 УПК) или доказать ее по каким-либо причинам невозможно (п. 3 ст. 27).
Как правило, по таким делам выполняется значительный объем следственных и оперативно-разыскных действий, само расследование широко комментируется в СМИ. Все это по психологическим причинам затрудняет принятие решения о прекращении уголовного дела, хотя все целесообразные следственные действия по нему давно выполнены.
67
В то же время лица, на чье честное имя в связи с возбуждением уголовного дела в свое время была "брошена тень" подозрений, нуждаются в безотлагательной защите. Вполне естественно, что получить ее они могут только в суде, поскольку органы предварительного расследования, прокурор связаны принимавшимися ими ранее решениями о возбуждении дела, не исключено, что и о продлении сроков предварительного расследования, задержании кого-то в порядке ст. 91, предъявлении обвинений и пр.
Часто инициатива в обжаловании постановлений о продлении срока предварительного расследования принадлежит именно тем лицам, в отношении которых оно было возбуждено, поскольку затягивание предварительного следствия ведет к неоправданному сохранению в отношении них различных мер процессуального принуждения, удержанию изъятого по делу имущества, невозможности свободно распоряжаться той собственностью, на которую наложен арест.
При проверке законности и обоснованности продления срока предварительного расследования следует выяснить, по каким основаниям органами предварительного расследования перед соответствующим прокурором поставлен вопрос о продлении срока предварительного следствия (дознания), а также соответствуют ли эти основания закону и фактическим обстоятельствам дела.
Для этого наряду с постановлением о продлении срока предварительного расследования перед судом следует ходатайствовать об истребовании:
• копии соответствующих документов, если дело уже возвращалось прокурором для проведения дополнительного расследования либо суд отказывал в заключении подозреваемых, обвиняемых под стражу, в продлении срока содержания обвиняемых под стражей;
• справки по поводу того, изучалось ли дело вышестоящими прокурорами и какие при этом выявлялись недостатки в организации расследования, нарушения законности, а также какие меры по этому поводу были приняты.
При повторном продлении сроков предварительного расследования необходимо проверить, выполнены ли все процессуальные и следственные действия, для производства которых ранее уже испрашивались дополнительные сроки расследования, причины их невыполнения, принятые в связи с этим меры.
Необходимо обратить внимание, подписано ли постановление надлежащими лицами и утверждено ли оно надлежащим прокурором.
При продлении сроков расследования должны быть определены не только их продолжительность, но и конкретные даты истечения этих сроков. Прокуроры, продлившие срок предварительного
68
расследования, должны по таким делам обеспечивать контроль за ходом их расследования до направления их в суд (прекращение, приостановление). Если срок следствия ранее продлевался, то необходимо выяснить, почему не осуществляется контроль соответствующими прокурорами.
По делам, находящимся в производстве органов МВД России, ФСБ России и др., ходатайства о продлении процессуальных сроков должны рассматриваться прокурором только после согласования предстоящего решения с руководителями следственных подразделений (органов дознания) вышеназванных ведомств.
По уголовным делам, поступившим из других государств, процессуальные сроки исчисляются в соответствии с российским законодательством. Срок содержания обвиняемых под стражей по таким делам исчисляется с момента задержания лиц вне пределов России по требованию российской стороны о выдаче.
При выделении возбужденного уголовного дела о новом преступлении или в отношении другого лица в отдельное производство срок предварительного следствия исчисляется со дня вынесения постановления о возбуждении уголовного дела. В остальных случаях срок следствия по выделенному делу исчисляется с момента возбуждения основного уголовного дела.
При соединении нескольких уголовных дел в одно производство срок следствия исчисляется в соответствии с указанием Генеральной прокуратуры РФ от 18 сентября 1996 г. № 55/15 "Об изменении порядка исчисления срока предварительного следствия при соединении нескольких дел". В срок содержания обвиняемого под стражей при соединении дел в одно производство включается все календарное время фактического лишения свободы, в том числе задержания в порядке ст. 91 УПК и пребывания в психиатрическом лечебном учреждении (ст. 109) по всем соединенным делам.
Порядок рассмотрения жалоб на постановления о проведении обыска и действия органов предварительного расследования, связанные с его проведением. Обыск как самостоятельное следственное действие состоит в принудительном обследовании помещений и иных мест, а при личном обыске - тела человека и носимой им одежды. Обыск, как и любое следственное действие (за исключением осмотра места происшествия), может производиться только после возбуждения уголовного дела и на основании правильно процессуально оформленного решения органа предварительного расследования.
Следователь (дознаватель), имея достаточные основания полагать, что в каком-либо помещении или ином месте либо у какого-либо лица находятся орудия преступления или ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы или документы,
69
могущие иметь значение для дела, производит обыск для их отыскания и изъятия. Обыск может производиться и для обнаружения разыскиваемых лиц, а также трупов (ч. 1 ст. 182 УПК). О производстве обыска следователь составляет протокол (ч. 12), копия которого под роспись вручается лицу, у которого обыск был произведен (ч. 15).
Как видим, оснований для проведения обыска существует множество. Более того, все методики проведения предварительного расследования настоятельно рекомендуют лицам, его осуществляющим, проводить обыск практически по каждому уголовному делу, а иногда в одном и том же месте по несколько раз.
Следует исходить из того, что в силу ст. 165 УПК обыск в жилище проводится на основании мотивированного постановления судьи. В силу норм ч. 5 в случаях, не терпящих отлагательства, обыск может быть произведен и без судебного решения. Следователь должен в течение 24 ч с момента начала следственного действия уведомить об этом судью и прокурора.
Понятие "не терпит отлагательства" - категория оценочная. Анализ уголовных дел показывает, что такой порядок производства обысков весьма распространен, и к нему, как правило, прибегают без крайней нужды. Это свидетельствует о правовом нигилизме среди сотрудников органов предварительного расследования, низкой эффективности прокурорского надзора за соблюдением законодательства, гарантирующего гражданам право на неприкосновенность жилища. Распространение судебного контроля на эту сферу уголовно-процессуальных правоотношений призвано гарантировать право человека на неприкосновенность его жилища.
Проведение обысков иногда осуществляется до возбуждения уголовного дела, порой без вынесения соответствующего постановления либо под видом проведения иных следственных действий (выемка, осмотр предметов, осмотр места происшествия). Результаты таких "следственных действий" оформляются всевозможными протоколами: "обнаружения и изъятия", "добровольной выдачи", "осмотра предметов" и т.п.
Если в иных случаях предмет судебного контроля, как правило, ограничен самим постановлением (например, о прекращении уголовного дела, а нет такового, значит, нет и предмета обжалования), то в данном случае, как это однозначно следует из постановления Конституционного Суда РФ, предметом судебной проверки являются не только конкретные процессуальные решения органов предварительного расследования, прокурора о производстве обыска, но и любые их действия, связанные с фактическим его проведением.
70
Таким образом, уголовно-процессуальный закон жестко регламентирует требования, предъявляемые к постановлению органа предварительного расследования о проведении обыска без получения судебного решения.
В постановлении указываются место и дата его составления, должность и фамилия лица, его составившего. В нем излагаются сущность дела и основания для проведения обыска. Особое внимание должно быть уделено резолютивной части постановления. В ней необходимо указать: во-первых, точное наименование и конкретный юридический адрес объекта, помещения, которые в интересах следствия должны быть осмотрены в принудительном порядке; во-вторых, точное название предметов, подлежащих обнаружению и изъятию, поскольку перед началом обыска владельцу помещения должно быть предложено добровольно выдать искомое имущество.
В судебной практике факт добровольной выдачи предметов, имеющих доказательственное значение, принято относить к обстоятельствам, смягчающим ответственность виновного. Нельзя не учитывать и того обстоятельства, что зачастую обыск производится в целях отыскания имущества, подлежащего аресту, в интересах его последующей конфискации либо для обращения на него взыскания в целях возмещения вреда, причиненного преступлением.
Так как существующие методики проведения предварительного расследования настоятельно рекомендуют проводить обыск для обнаружения и изъятия любого добытого преступным путем имущества, а также оружия, то по общему правилу такие предметы подлежат изъятию до окончания проведения соответствующей проверки. Более того, практически всегда в ходе обыска производится изъятие значительных денежных и валютных ценностей. Изъятые деньги, валюта, ювелирные изделия проходят экспертизу и до выяснения обстоятельств их приобретения помещаются на депозит органа, ведущего предварительное расследование.
Грубое нарушение вышеперечисленных правил может быть рассмотрено судом в качестве основания для отмены постановления о проведении обыска или о признании его результатов полностью или частично недействительным, о чем суд выносит соответствующее постановление. При этом следует учесть, что в соответствии с ч. 5 ст. 165 УПК судья и без подачи жалобы в любом случае обязан осуществить проверку законности проведенного следственного действия и вынести постановление о его законности или незаконности.
Представляется, что подобная проверка, осуществленная "в тиши кабинета" единолично судьей в режиме отсутствия состязательности, не препятствует проведению повторной проверки тех же
71
самых обстоятельств судом того же уровня, но уже в рамках состязательного процесса. Однако при этом следует учитывать, что постановление суда первой инстанции может быть отменено только в рамках кассационного производства. Наряду с инициацией судебной проверки по правилам ст. 125 УПК одновременно в вышестоящий суд следует обжаловать решение судьи, вынесенное в порядке ч. 5 ст. 165.
Порядок рассмотрения жалоб на постановления о наложении ареста на имущество, действия органов предварительного расследования, связанные с наложением ареста на имущество. В силу ст. 115 УПК в целях обеспечения гражданского иска, других имущественных взысканий прокурор, а также следователь (дознаватель) с согласия прокурора могут наложить арест на полученное в результате преступных действий либо нажитое преступным путем имущество обвиняемого, подозреваемого или лиц, несущих по закону материальную ответственность за их действия, либо иных лиц, у которых находится имущество, приобретенное преступным путем.
Наложение ареста на имущество может быть произведено одновременно с выемкой или обыском либо самостоятельно. О наложении ареста на имущество следователь (дознаватель) составляет мотивированное постановление. Имущество, на которое налагается арест, описывается с соблюдением правил, установленных ст. 115 и 116 УПК. Все описываемое имущество должно быть предъявлено понятым и другим присутствующим лицам. Согласно нормам ч. 4 ст. 115 арест не может быть наложен на имущество, на которое в соответствии с ГПК не может быть обращено взыскание.
Как видим, законодатель выделяет три основания для наложения ареста на имущества. Это делается, во-первых, в целях обеспечения гражданского иска, во-вторых, с целью обеспечения конфискации имущества, добытого преступным путем, в-третьих, с целью обеспечения возможной конфискации имущества, признанного орудием преступления. Наложение ареста на имущество с целью обеспечения его возможной конфискации по приговору суда законом не предусмотрено.
Арест накладывается на имущество как подозреваемого, обвиняемого, так и лиц, несущих по закону материальную ответственность за их действия. Такими лицами могут быть и физические, и юридические лица.
Водитель автотранспортного предприятия совершил дорожно-транспортное преступление (ст. 264 УК). Практика показывает, что особенно мелкие частные предприятия скорее предпочитают обанкротиться, чем заплатить в будущем значительную сумму потерпевшей стороне. Более того, закон допускает наложение ареста на
72
имущество любого лица, если будет установлено, что оно в свое время было приобретено пусть даже не ими, но преступным путем.
В последние годы участились случаи приобретения гражданами автомобилей, угнанных многие годы назад и сменивших впоследствии несколько хозяев. В таких случаях по закону на спорный автомобиль должен быть наложен арест, несмотря на то что последний его владелец является добросовестным приобретателем.
В этих случаях наложение ареста на имущество не является общепревентивной мерой и допускается только при наличия достоверных данных о том, что имущество выбыло из законного владения преступным путем.
Особенности судебного контроля при рассмотрении жалоб, принесенных, на решения и действия органов предварительного расследования в связи с проведением обыска, наложением ареста на имущество. При подаче жалобы на решения и действия органов предварительного расследования, связанных с проведением обыска, наложением ареста на имущество, всегда следует прежде всего установить сущность предмета обжалования. Иными словами, необходимо уяснить, с чем не согласно лицо, ставящее вопрос о подаче жалобы, какие его конституционные, а равно процессуальные права нарушены.
Во-первых, многие заявители не согласны уже с самим фактом проведения в их домовладении обыска, наложением ареста на принадлежащее им или их родственникам имущество. Мотивы такого поведения могут быть разные - от отрицания явно очевидных фактов, до уверенности в том, что произошла нелепая, по их мнению, ошибка.
При проведении проверки по таким жалобам суды ограничиваются анализом законности и обоснованности процессуального решения, вынесенного следователем, судом в порядке ст. 165 УПК. Аналогичный подход к рассмотрению жалобы должен иметь место и в тех случаях, когда обжалуется законность вынесения постановления, его обоснованность.
Во-вторых, в суд могут быть обжалованы только конкретные действия органов предварительного расследования при проведении обыска или наложении ареста на имущество. Основным предметом судебной проверки соответственно являются протоколы обыска или наложения ареста на имущество (опись имущества), поскольку эти документы отражают последовательность и правомерность следственных действий.
При этом особое внимание уделяется следующим моментам.
При обыске должно быть обеспечено присутствие лица, у которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи
73
(ст. 182 УПК). Несмотря на то что в судебной практике встречаются случаи признания доказательств, полученных с нарушением этого правила, недопустимыми, данное положение уголовно-процессуального закона органами предварительного расследования редко соблюдается.
Лицам, у которых производится обыск, должно быть разъяснено их право присутствовать при всех действиях следователя, делать заявления по поводу этих действий (ст. 182 УПК). К сожалению, органы предварительного расследования часто нарушают и это правило. В целях экономии времени обыск проводится сразу несколькими сотрудниками, в лучшем случае рядом с ними находится кто-то один из понятых либо хозяин квартиры.
При производстве обыска обязательно присутствие понятых (ч. 1 ст. 170 УПК). В следственной практике не изжиты случаи, когда понятые либо вовсе не участвуют, либо их привели после обнаружения искомого имущества. Для уточнения этих обстоятельств достаточно внимательно изучить текст протокола (не исключено, что многие записи сделаны другим почерком или выполнены иным красителем), а также пригласить в судебное заседание лиц, указанных в протоколе обыска в качестве понятых.
Надо также проверить, соблюдены ли требования ст. 60 УПК: в качестве понятых вызываются не заинтересованные в деле граждане. Распространены случаи, когда в качестве понятых приглашаются близкие родственники; лица без определенного места жительства либо привлеченные к административной или уголовной ответственности; штатные сотрудники правоохранительных органов; лица, выразившие свое нежелание быть понятыми.
Участникам следственного действия в установленном законом порядке обязательно должны разъясняться их права и обязанности. На практике же разъяснение прав зачастую сводится к "скороговорке" со ссылкой на номер статьи УПК, факт разъяснения прав подписями участников следственного действия в протоколе не фиксируется.
В УПК законодатель предусмотрел освобождение от уголовной ответственности лиц, добровольно выдавших искомое имущество (оружие, наркотические средства), а также то, что активное способствование розыску имущества, добытого в результате преступления, безусловно, является обстоятельством, смягчающим наказание. Особую процессуальную значимость приобретает соблюдение процедуры обыска, в рамках которой следователю предписывается начать проведение следственного действия с предложения добровольно выдать орудия преступления, предметы и ценности, добытые
74
преступным путем; предметы и ценности, имеющие значение для дела, а также иные предметы, запрещенные к обороту либо ограниченные в обороте на территории России. От точности фиксации фактически имевших место событий зависит очень многое, поэтому при проведении судебной проверки целесообразно заслушать не только заинтересованных лиц, но и вызвать в судебное заседание следователя или конкретного сотрудника, проводившего обыск в рамках отдельного поручения.
В последние годы особую значимость приобретает ответственность органов государственной власти за вред, причиненный гражданам, учреждениям и организациям в ходе проведения предварительного расследования. При производстве обыска следователь вправе вскрывать запертые помещения и хранилища, если, владелец отказывается добровольно открыть их, при этом он должен избегать не вызываемого необходимостью повреждения запоров, дверей или других предметов.
Производство обыска в ночное время, кроме случаев, не терпящих отлагательства, не допускается. Однако по методике проведения предварительного расследования проведение обыска, наложение ареста на имущество всегда должно быть неожиданным для владельцев помещения или имущества, поэтому к жалобам о проведении обследования помещения в неурочный час следует относиться критически.
При производстве обыска следователь должен строго ограничиться изъятием предметов и документов, могущих иметь отношение к делу. Обязательному изъятию подлежат только предметы и документы, запрещенные к обращению. Все изымаемые предметы показываются всем участникам следственного действия (лицу, у которого производится обыск, понятым, специалисту, переводчику) в месте обнаружения, описываются, упаковываются и опечатываются. Анализ судебной практики последних лет показывает, что нарушение этих требований уголовно-процессуального закона не редкость. Наличие искомых предметов в местах их хранения в протоколах не фиксируется, владельцу имущества, понятым они, как правило, не предъявляются. Крайне редко изымаемые предметы бывают правильно описаны и упакованы. Последнее касается прежде всего валюты и драгоценностей. При проведении проверки суду следует уточнить обстоятельства изъятия предмета, его упаковки, последующей транспортировки.
Обыск в помещениях, занимаемых дипломатическими представительствами, а равно в помещениях, в которых проживают члены дипломатических представительств и их семьи, может производиться только по их просьбе или с согласия дипломатического
75
представительства, которое испрашивается через МИД России. При производстве обыска в этих помещениях присутствие прокурора и представителя МИД России обязательно.
О производстве обыска, наложения ареста на имущество следователь составляет протокол в соответствии с требованиями ст. 83, 166, ч. 13 ст. 182 УПК. Кроме того, составляется особая опись изъятых или переданных на. хранение вещей (документов). Протокол должен содержать указание на разъяснение присутствующим лицам права делать заявления и замечания по ходу проведения следственного действия.
Если во время проведения обыска, наложения ареста на имущество имели место факты нарушения порядка со стороны участников процесса, иных лиц, об этом делается отметка в протоколе, а также указывается, какие меры были приняты следователем к нарушителю порядка.
Копия протокола вручается под роспись лицу, у которого были проведены обыск, наложение ареста на имущество, или совершеннолетним членам его семьи, а при их отсутствии - представителю жилищного органа. Если эти следственные действия производились в помещении организации, то соответствующая копия вручается представителю администрации.
Переходя к оценке действий органов предварительного расследования и прокурора, следует исходить из того, что они уже состоялись (имели место в реальности), поэтому незаконными и необоснованными могут быть признаны только те из них, которые нарушили конституционные и процессуальные права участников процесса, иных заинтересованных лиц. По данному факту судом принимается констатирующее решение, например такое: "Постановление следователя СУ ГУВД гор. Энска от 10 декабря 2003 г. о проведении обыска в квартире Иванова И.И. без решения суда признать незаконным". Такой подход гарантирует полное восстановление конституционных и процессуальных прав заявителя.
Если решение или действия органа предварительного расследования носят длящийся характер, то суду следует принять пресекательное решение, например: "Изъятие 10 декабря 2003 г. в ходе обыска у Иванова И.И. в его квартире № 11 в доме № 12 по ул. Марата 10 тыс. долл. США и помещение их на депозит УВД гор. Энска признать незаконным, указанную сумму вернуть Иванову И.И. в недельный срок с момента вынесения данного постановления".
Аналогичный подход должен иметь место и при рассмотрении жалоб на действия органов предварительного расследования при наложении ареста на имущество. Так, необходимость в аресте на имущество отпадает, если:
76
• материальный ущерб, в обеспечение возмещения которого был наложен арест, возмещен добровольно;
• нет подтверждений о том, что имущество добыто преступным путем;
• дело прекращено производством.
77
1См.: ВВС РФ. - 1995. - № 5. - С. 15.